文章來源：《國資報(bào)告》雜志 發(fā)布時(shí)間：2019-04-01
徐旭紅博士的著作《制衡》，名字起得很好，因?yàn)樗プ×斯局卫淼谋举|(zhì)。
我曾在2009年出版的著作《公司治理學(xué)》中給公司治理下過這樣一個(gè)定義：“公司治理是以股東為核心的各利益相關(guān)者之間相互制衡關(guān)系的總稱，其實(shí)質(zhì)是各利益相關(guān)者在權(quán)利安排、利益分配及責(zé)任機(jī)制方面的契約關(guān)系?！?/p>
“制衡”之“制”意為制約，“制衡”之“衡”意為平衡。公司治理中涉及很多利益相關(guān)者，他們的權(quán)利、利益和責(zé)任需要達(dá)到平衡，才能保持企業(yè)的長(zhǎng)效發(fā)展；而平衡都是通過不同利益主體的相互作用和相互制約才能形成，而不是通過一方對(duì)另一方的強(qiáng)制來實(shí)現(xiàn)。換言之，相互作用和相互制約形成的平衡只能是契約的產(chǎn)物。
目前國內(nèi)不論是學(xué)術(shù)界還是實(shí)踐和政策制定部門，在對(duì)公司治理的理解上存在著很多偏頗。從機(jī)構(gòu)設(shè)置的全面性看，中國已不差于西方發(fā)達(dá)國家，甚至有過之而無及，但其作用效果卻嚴(yán)重落后于西方發(fā)達(dá)國家。我們并沒有真正認(rèn)識(shí)到公司治理的真諦是契約，而契約是建立在利益主體法律地位平等基礎(chǔ)上的，不是靠行政強(qiáng)制力來實(shí)現(xiàn)的?；貧w公司治理本質(zhì)，關(guān)鍵不是靠公司治理結(jié)構(gòu)的健全，而是依賴于公司治理機(jī)制的健全。
在公司治理結(jié)構(gòu)中，關(guān)鍵是股東大會(huì)、董事會(huì)和經(jīng)理層。他們之間的關(guān)系不是縱向等級(jí)關(guān)系，而是彼此制衡關(guān)系。董事會(huì)由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，總經(jīng)理由董事會(huì)選聘產(chǎn)生。就前者來說，董事會(huì)并不能僅由某個(gè)或某類股東（如大股東）所左右，中小股東在股東大會(huì)中的權(quán)利必須得到尊重，這就要求通過中小股東保護(hù)制度，以形成中小股東對(duì)大股東的足夠制衡，比如中小股東累積投票、單獨(dú)計(jì)票、提請(qǐng)召開股東大會(huì)、提案權(quán)、集體訴訟和索賠等權(quán)利。就后者來說，董事會(huì)任何成員并不能隨意干涉以總經(jīng)理為首的經(jīng)理層的日常決策事務(wù)，原因就在于他們之間是契約關(guān)系。
董事會(huì)是一個(gè)會(huì)議體，董事的權(quán)力是平等的，董事長(zhǎng)并非一定是公司的法人代表，他（她）僅僅是“董事會(huì)的發(fā)言人”或“董事會(huì)召集人”，并不是凌駕于其他董事和總經(jīng)理之上的領(lǐng)導(dǎo)者。董事會(huì)依法聘任經(jīng)理層屬于其行使決策權(quán)的范疇，進(jìn)一步說，經(jīng)理層的選擇是公司這個(gè)獨(dú)立主體的經(jīng)濟(jì)行為，而不是政府的行政行為。因此，必須改變傳統(tǒng)的政府對(duì)企業(yè)負(fù)責(zé)人特別是董事長(zhǎng)與總經(jīng)理的“同紙任命”方式，形成政府依法監(jiān)督企業(yè)、出資人推薦董事、董事會(huì)依法聘任經(jīng)理人的分層選拔任用方式。
成熟資本市場(chǎng)的本質(zhì)是各方利益主體都能得到同等尊重，各方的合法利益都能得到平等保護(hù)，任何一方利益主體對(duì)自身利益的追求都不能建立在損害其他主體利益的基礎(chǔ)上，否則將會(huì)遭到非常嚴(yán)厲的處罰，包括民事處罰、刑事處罰和行政處罰。
建立透明的市場(chǎng)體系（包括資本市場(chǎng)和經(jīng)理人市場(chǎng)等）和具有強(qiáng)大威懾力的法規(guī)體系，以及對(duì)應(yīng)的公司治理規(guī)范，在中國已經(jīng)相當(dāng)迫切。唯有如此，大股東不必?fù)?dān)心失去大股東地位，因?yàn)榧词故ゴ蠊蓶|地位，也不會(huì)損失權(quán)益；獨(dú)立董事不用擔(dān)心因自身的獨(dú)立的、負(fù)責(zé)任的行為而遭受威脅；內(nèi)部經(jīng)營層也不會(huì)妄想因掌握控制權(quán)而可以為所欲為。他們只有一個(gè)擔(dān)憂，那就是，如果由于自己不盡職、亂作為或違規(guī)而導(dǎo)致企業(yè)受損，那么，他們或者被市場(chǎng)淘汰，或者被法律嚴(yán)厲懲處。
在西方發(fā)達(dá)國家，如美國，通過董事會(huì)備忘錄制度，把董事會(huì)的集體責(zé)任轉(zhuǎn)換為董事的個(gè)體責(zé)任。美國的董事會(huì)備忘錄要求清晰、客觀地記載每個(gè)董事在董事會(huì)上的發(fā)言、投票、決策的可行性分析報(bào)告等事項(xiàng)，并要求每個(gè)董事對(duì)記載事項(xiàng)確認(rèn)無誤后簽字，簽字的目的就是要承擔(dān)決策失誤和錯(cuò)誤的責(zé)任。這種責(zé)任包括民事、刑事和行政三種并存的責(zé)任，而且每種責(zé)任的強(qiáng)度都足以使董事決策時(shí)不敢有絲毫懈怠。中國迄今沒有建立起健全的董事會(huì)備忘錄制度?；谥袊壳暗膶?shí)際，可以董事會(huì)備忘錄制度擴(kuò)大到參與決策的每一個(gè)主體，包括黨委會(huì)的每個(gè)成員。要使每個(gè)參與決策的個(gè)體認(rèn)識(shí)到，決策違規(guī)、犯錯(cuò)和失誤的責(zé)任很大，從而促使他們謹(jǐn)慎決策，決策前要“做足功課”。
中國國有企業(yè)要提升競(jìng)爭(zhēng)力，就既需要全球化的、國際公司治理的前沿視野，掌握公司治理的本質(zhì)和精髓，也要從中國公司治理實(shí)際出發(fā)，聚焦當(dāng)前國有企業(yè)公司治理的深層次問題，圍繞國家關(guān)于依法治國的戰(zhàn)略部署，深化國有企業(yè)的公司治理改革和創(chuàng)新。
旭紅博士長(zhǎng)期在國資系統(tǒng)從事研究工作，又在牛津大學(xué)進(jìn)修，而后進(jìn)入倫敦大學(xué)攻讀博士學(xué)位，還與英國董事協(xié)會(huì)建立了聯(lián)系，可以說，旭紅博士既深諳中國國企公司治理的實(shí)際，也了解國際公司治理的發(fā)展趨勢(shì)，能夠成就此書，也就水到渠成了。
該書從宏觀、中觀到微觀，圍繞治理范式、治理路徑、治理之道、治理困局、治理邏輯和治理行為等幾個(gè)方面，揭示了中國國企公司治理中的困惑和矛盾，并給出了解決途徑。該書不是泛泛地討論中國國企的公司治理結(jié)構(gòu)問題，而是針對(duì)中國國企公司治理一些具體機(jī)制的缺陷和“命門”，有的放矢，點(diǎn)中要害。這種直面問題、解決問題的寫作邏輯，是值得稱道的，也是本書的重要特色，對(duì)于中國國企的公司治理改革和創(chuàng)新具有重要的指導(dǎo)意義。
希望旭紅博士寫出更多的、更有分量的公司治理著作，為中國公司治理理論的發(fā)展，為中國公司治理的實(shí)踐，提供更多的智慧和思想。(北京師范大學(xué)公司治理與企業(yè)發(fā)展研究中心主任|北京師范大學(xué)經(jīng)濟(jì)與工商管理學(xué)院教授、博導(dǎo) 高明華）